Цитата:
Положениями п. 39 Постановления пленума Верховного суда № 17 от 28.06.2012 г. законодатель указал, что требования граждан к качеству программного обеспечения, используемого в технически сложном товаре (например, к операционной системе, которая служит для обеспечения его функционирования), должны рассматриваться как требования к качеству товара в целом с учетом его потребительских свойств в соответствии со статьей 469 ГК РФ.
Замена отдельной части (программного обеспечения) – есть ремонт.
Сбой программного обеспечения, равно, как и отказ, являются такими же недостатками товара, как и любые другие. На них распространяются все положения, изложенные в Законе РФ «О защите прав потребителей».
Своего согласия на ремонт телефона истец не давал. Произведя самостоятельно, без присутствия истца, обновление программного обеспечения до последней версии рекомендованной производителем, продавец вышел за рамки требований Закона РФ «О защите прав потребителей».
Истец не просил о безвозмездном устранении недостатков товара в пределах установленного гарантийного срока.
В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.
Пунктом 1 ст. 450 ГК РФ установлено, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Положением ч. 2 ст. 450 ГК РФ установлено, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Положениями пунктов 1.2 ст.4 Закона «О защите прав потребителей» предусмотрена обязанность продавца передать потребителю товар, качество которого соответствует договору. При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать потребителю товар, соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.
В отношении технически сложного товара в соответствии со ст. 503 ГК РФ и ст. 18 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель в случае обнаружения в нем недостатков вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за такой товар суммы либо предъявить требование о его замене на товар этой же марки (модели, артикула) или на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены в течение пятнадцати дней со дня передачи потребителю такого товара. По истечении этого срока указанные требования подлежат удовлетворению в одном из следующих случаев:
обнаружение существенного недостатка товара;
нарушение установленных настоящим Законом сроков устранения недостатков товара;
невозможность использования товара в течение каждого года гарантийного срока в совокупности более чем тридцать дней вследствие неоднократного устранения его различных недостатков.
Положениями п. 5. Ст. 18 Закона РФ «О защите прав потребителей» установлено, что продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны принять товар ненадлежащего качества у потребителя и в случае необходимости провести проверку качества товара. Потребитель вправе участвовать в проверке качества товара.
Ответчиком нарушено данное требование, т.к. не было предложено истцу участвовать в проведении проверки качества.
Согласно преамбуле Закона «О защите прав потребителей» недостаток товара (работы, услуги) - несоответствие товара (работы, услуги) или обязательным требованиям, предусмотренным законом либо в установленном им порядке, или условиям договора (при их отсутствии или неполноте условий обычно предъявляемым требованиям), или целям, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется, или целям, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцу и (или) описанию при продаже товара по образцу и (или) по описанию.
существенный недостаток товара (работы, услуги) - неустранимый недостаток или недостаток, который не может быть устранен без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляется неоднократно, или проявляется вновь после его устранения, или другие подобные недостатки.
В данном случае, неоднократность проявления недостатка, повторяющийся вновь после его устранения, позволяет его квалифицировать как существенный.
Кроме того, в данном случае присутствует другое самостоятельное условие предъявления потребителем требования о расторжении договора и возврате суммы, уплаченной за товар – это невозможность использования товара (работы, услуги) более чем тридцать дней в течение каждого года гарантийного срока.
Истец не имел возможности пользоваться товаром в течение 46 дней.
Цитата:
Также данный факт косвенно подтверждается тем обстоятельством, что телефон был принят для диагностики и гарантийного ремонта ответчиком, недостаток телефона был устранен путем замены системной платы телефона.
Телефон HTC в исправном состоянии был исследован судом в судебном заседании ДД.ММ.ГГГГ.
В представленном представителем ответчика телефоне номер IMEI отличался от номера IMEI приобретенного истцом телефона. Из пояснений представителя ответчика следует, что номер IMEI изменился, поскольку в телефоне была заменена системная плата. Представитель истца не отрицал в суде, что предъявленный представителем ответчика телефон HTC в исправном состоянии является телефоном истца.
